Breve abc de las excepciones previas y de fondo

MINUTA EXCEPCIONES PREVIAS Y DE FONDO

Lo primero que debe entenderse es que como la demanda es una forma de ataque, la excepción es la defensa contra ese ataque[1], es la contrapartida a la acción para oponerse, en sentido amplio, a la demanda: es así que las excepciones previas afectan a la forma o procedimiento y las de mérito o fondo al derecho sustancial (pretensiones). En otras palabras, la excepción existe cuando el demandado alega hechos impeditivos del nacimiento del derecho pretendido por el actor, o extintivos o modificativos del mismo, o simplemente dilatorios[2].

SOBRE EXCEPCIONES PREVIAS

También conocidas como dilatorias, tienden a suspender el juicio hasta que se subsanen las deficiencias o situaciones impugnadas de la demanda en virtud de carecer ésta de los requisitos necesarios para su admisibilidad, su eficacia es, por ende, temporal; en otras palabras, persiguen que el proceso se sanee y evitar así posibles nulidades; y pueden integrarse las que se consideren necesarias, según cada caso, pero la regla general es que solo se pueden invocar las señaladas en el artículo 100 del Código General del Proceso:

“Salvo disposición en contrario, el demandado podrá proponer las siguientes excepciones previas dentro del término de traslado de la demanda:

1. Falta de jurisdicción o de competencia.

2. Compromiso o cláusula compromisoria.

3. Inexistencia del demandante o del demandado.

4. Incapacidad o indebida representación del demandante o del demandado.

5. Ineptitud de la demanda por falta de los requisitos formales o por indebida acumulación de pretensiones.

6. No haberse presentado prueba de la calidad de heredero, cónyuge o compañero permanente, curador de bienes, administrador de comunidad, albacea y en general de la calidad en que actúe el demandante o se cite al demandado, cuando a ello hubiere lugar.

7. Habérsele dado a la demanda el trámite de un proceso diferente al que corresponde.

8. Pleito pendiente entre las mismas partes y sobre el mismo asunto.

9. No comprender la demanda a todos los litisconsortes necesarios.

10. No haberse ordenado la citación de otras personas que la ley dispone citar.

11. Haberse notificado el auto admisorio de la demanda a persona distinta de la que fue demandada”.

En los procesos ejecutivos también puede presentarse la excepción de BENEFICIO DE EXCUSIÓN[3].

Así mismo, el Código General del Proceso, en su artículo 101, establece la Oportunidad y trámite de las excepciones previas, de la siguiente manera:

“Las excepciones previas se formularán en el término del traslado de la demanda en escrito separado que deberá expresar las razones y hechos en que se fundamentan. Al escrito deberán acompañarse todas las pruebas que se pretenda hacer valer y que se encuentren en poder del demandado.

El juez se abstendrá de decretar pruebas de otra clase, salvo cuando se alegue la falta de competencia por el domicilio de persona natural o por el lugar donde ocurrieron hechos, o la falta de integración del litisconsorcio necesario, casos en los cuales se podrán practicar hasta dos testimonios.

Las excepciones previas se tramitarán y decidirán de la siguiente manera:

1. Del escrito que las contenga se correrá traslado al demandante por el término de tres (3) días conforme al artículo 110, para que se pronuncie sobre ellas y, si fuere el caso, subsane los defectos anotados.

2. El juez decidirá sobre las excepciones previas que no requieran la práctica de pruebas, antes de la audiencia inicial, y si prospera alguna que impida continuar el trámite del proceso y que no pueda ser subsanada o no lo haya sido oportunamente, declarará terminada la actuación y ordenará devolver la demanda al demandante.

Cuando se requiera la práctica de pruebas, el juez citará a la audiencia inicial y en ella las practicará y resolverá las excepciones.

Si prospera la de falta de jurisdicción o competencia, se ordenará remitir el expediente al juez que corresponda y lo actuado conservará su validez.

Si prospera la de compromiso o cláusula compromisoria, se decretará la terminación del proceso y se devolverá al demandante la demanda con sus anexos.

Si prospera la de trámite inadecuado, el juez ordenará darle el trámite que legalmente le corresponda.

Cuando prospere alguna de las excepciones previstas en los numerales 9, 10 y 11 del artículo 100, el juez ordenará la respectiva citación.

3. Si se hubiere corregido, aclarado o reformado la demanda, solo se tramitarán una vez vencido el traslado. Si con aquella se subsanan los defectos alegados en las excepciones, así se declarará.

Dentro del traslado de la reforma el demandado podrá proponer nuevas excepciones previas siempre que se originen en dicha reforma. Estas y las anteriores que no hubieren quedado subsanadas se tramitarán conjuntamente una vez vencido dicho traslado.

4. Cuando como consecuencia de prosperar una excepción sea devuelta la demanda inicial o la de reconvención, el proceso continuará respecto de la otra.

Ahora bien, respecto a la inoponibilidad, el Artículo 102 del CGP, señala:

“Inoponibilidad posterior de los mismos hechos. Los hechos que configuran excepciones previas no podrán ser alegados como causal de nulidad por el demandante, ni por el demandado que tuvo oportunidad de proponer dichas excepciones”.

MODELO A SEGUIR DE LAS EXCEPCIONES PREVIAS:

DECLARACIONES Y CONDENAS

PRIMERO: Declarar probada la excepción previa de que trata el Código General del Proceso, en su artículo 100, numeral 9, que dice: “No comprender la demanda a todos los litisconsortes necesarios”.

SEGUNDO: Condenar a la señora _________________________, identificada con cédula de ciudadanía No. ______________________, como parte demandante dentro del proceso de la referencia, al pago de costas del proceso.

HECHOS

PRIMERO: La señora _____________________________;

SEGUNDO: Pactaron también ___________________________;

TERCERO: Pretende la demandante el cobro de ______________________;

CUARTO: Tal como puede observarse, la demandante debió accionar a todos los socios con los cuales participó del negocio, de la sociedad de hecho para intentar dilucidar más allá de toda duda de si su relación fue de socia o bajo la figura de un contrato de trabajo con todas las implicaciones legales, pero la demanda sólo la dirigió a obtener un beneficio de dos de ellos, de _______________, desconociéndose su interés para no hacerlo. Esto conlleva a que no se haya integrado a todos los litisconsortes necesarios en la demanda presentada por la accionante, desconociendo la actora que para hallar la verdad procesal debió ajustarse o ceñirse a la ley procesal, a la misma Constitución, pues es la única manera de llegar al fondo de los hechos y no inducir al error al juez natural al presentar una verdad segmentada, fragmentada. Esto, a todas luces, choca contra el ordenamiento jurídico, y más contra lo preceptuado en la Constitución Política de acuerdo a su artículo 29[4].

QUINTO: Por lo anterior, respetuosamente invoco ante su Honorable Despacho, INVOCAR LA EXCEPCIÓN PREVIA de “No comprender la demanda a todos los litisconsortes necesarios”, señalada en el Código General del Proceso, en su artículo 100, numeral 9.

FUNDAMENTOS DE DERECHO

Invoco como fundamento de Derecho, el artículo 29 de la Constitución Política de Colombia, así como lo expresado en el artículo 32 del CPTSS, el Código General del Proceso, artículo 100, numeral 9, y demás normas concordantes.

SOBRE LAS EXCEPCIONES DE MÉRITO o DE FONDO

Esta clase de excepciones que atacan las pretensiones (también conocidas como perentorias), que buscan poner fin al juicio si resultan procedentes, son hechos nuevos propuestos o invocados por el demandado, y pueden ser impeditivas o extintivas, y tal como señala la Corte, pueden desconocer la existencia de la obligación o pueden extinguirla si alguna vez existió, es decir, las impeditivas suponen la existencia de un hecho coetáneo a la declaración de la existencia de la obligación que impide que éste tenga cumplido efecto, como la falsedad, el error, la fuerza, entre otros, y las extintivas suponen hechos posteriores que hacen inútil o por lo menos enervan[5] la existencia de la obligación como el pago, la compensación, la novación, la remisión, el incumplimiento de contrato, entre otros[6].

En ese sentido, el artículo 442 del Código General del Proceso, señala lo siguiente, no sin antes mencionar que a diferencia de las anteriores estas pueden variar, no son únicas, es decir, la defensa puede invocar todas las que considere pertinentes, y se presentan al contestar la demanda (artículo 96, numeral 3, CGP):

Artículo 442: “La formulación de excepciones se someterá a las siguientes reglas:

1. Dentro de los diez (10) días siguientes a la notificación del mandamiento ejecutivo el demandado podrá proponer excepciones de mérito. Deberá expresar los hechos en que se funden las excepciones propuestas y acompañar las pruebas relacionadas con ellas.

2. Cuando se trate del cobro de obligaciones contenidas en una providencia, conciliación o transacción aprobada por quien ejerza función jurisdiccional, sólo podrán alegarse las excepciones de pago, compensación, confusión, novación, remisión, prescripción o transacción, siempre que se basen en hechos posteriores a la respectiva providencia, la de nulidad por indebida representación o falta de notificación o emplazamiento y la de pérdida de la cosa debida.

3. El beneficio de excusión[7] y los hechos que configuren excepciones previas deberán alegarse mediante reposición contra el mandamiento de pago. De prosperar alguna que no implique terminación del proceso el juez adoptará las medidas respectivas para que el proceso continúe o, si fuere el caso, concederá al ejecutante un término de cinco (5) días para subsanar los defectos o presentar los documentos omitidos, so pena de que se revoque la orden de pago, imponiendo condena en costas y perjuicios”

Trámite de las excepciones. RECUERDESE QUE SE PRESENTAN AL CONTESTAR LA DEMANDA (artículo 96, numeral 3, CGP). Ahora bien, el Artículo 443 del CGP, indica lo siguiente:

“El trámite de excepciones se sujetará a las siguientes reglas:

1. De las excepciones de mérito propuestas por el ejecutado se correrá traslado al ejecutante por diez (10) días, mediante auto, para que se pronuncie sobre ellas, y adjunte o pida las pruebas que pretende hacer valer.

2. Surtido el traslado de las excepciones el juez citará a la audiencia prevista en el artículo 392, cuando se trate de procesos ejecutivos de mínima cuantía, o para audiencia inicial y, de ser necesario, para la de instrucción y juzgamiento, como lo disponen los artículos 372 y 373, cuando se trate de procesos ejecutivos de menor y mayor cuantía.

Cuando se advierta que la práctica de pruebas es posible y conveniente en la audiencia inicial, el juez de oficio o a petición de parte, decretará las pruebas en el auto que fija fecha y hora para ella, con el fin de agotar también el objeto de la audiencia de instrucción y juzgamiento de que trata el artículo 373. En este evento, en esa única audiencia se proferirá la sentencia, de conformidad con las reglas previstas en el numeral 5 del referido artículo 373.

3. La sentencia de excepciones totalmente favorable al demandado pone fin al proceso; en ella se ordenará el desembargo de los bienes perseguidos y se condenará al ejecutante a pagar las costas y los perjuicios que aquel haya sufrido con ocasión de las medidas cautelares y del proceso.

4. Si las excepciones no prosperan o prosperan parcialmente, en la sentencia se ordenará seguir adelante la ejecución en la forma que corresponda.

5. La sentencia que resuelva las excepciones hace tránsito a cosa juzgada, excepto en el caso del numeral 3 del artículo 304.

6. Si prospera la excepción de beneficio de inventario, la sentencia limitará la responsabilidad del ejecutado al valor de los bienes que le hubieren sido adjudicados en el proceso de sucesión”.

MODELO A SEGUIR DE LAS EXCEPCIONES DE MÉRITO O DE FONDO:

Respetuosamente solicito a ese Despacho, que se prueben íntegramente las excepciones reales, causales y personales propuestas, las cuales se fundamentan con base en lo preceptuado en el artículo 442 del Código General del Proceso, pronunciándome en los siguientes términos (se plantean unas excepciones que varían de acuerdo a los intereses de la defensa, por si es proceso laboral, civil, de familia o ejecutivo):

INEXISTENCIA DE LOS ELEMENTOS NATURALES DEL CONTRATO DE TRABAJO.

Fundo esta excepción, ante la inexistencia de un contrato de índole laboral, pues es bien sabido que el mismo requiere que confluyan sus tres elementos naturales, para alegar la existencia del vínculo laboral, los cuales son:

Actividad personal del demandante, e indelegabilidad de su prestación. Si bien, por los documentos y el poco conocimiento que de la situación tiene mi prohijado, el accionante sí estuvo como recolector y fumigador en una de sus fincas, pero mediante contrato de obra civil, y cuando este predio lo tenía en arriendo a un tercero.

No se configuraba una continua subordinación o dependencia, ya que, de acuerdo a los documentos de contrato de obra civil, éstos evidencian que no había subordinación, mando ni horarios por parte de mi prohijado hacia el demandante, con lo cual faltaría este elemento esencial para el pregonado contrato de trabajo.

Y porque nunca se pagó un salario como retribución al servicio, pues este servicio nunca existió, nunca se prestó, y por ello nunca se remuneró por obvias razones, todo era producto de lo que recolectara o los días que fumigara; con lo cual faltaría, inclusive, también este elemento en el supuesto contrato de trabajo.

Por todo lo anterior, sírvase, señora juez, probar la excepción propuesta.

INEXISTENCIA DEL CONTRATO DE TRABAJO.

Corolario a lo anterior, dado que no se cuenta con los elementos naturales para deprecar la existencia del contrato de trabajo, nos encontramos ante la inexistencia del mismo, entre las fechas o calendas invocadas por el demandante, y con mi prohijado, con lo cual se acredita que mi mandante fue empleador el accionante, dado que, como se expuso en el pronunciamiento expreso de cada hecho, hubo unos contratos de obra civil con un tercero.

Por todo lo anterior, sírvase, señora juez, probar la excepción propuesta.

ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA.

Se configura esta excepción teniendo en cuenta que el demandante pretende lucrarse económicamente, alegando de forma temeraria la existencia de un contrato de trabajo, y con ello se estaría afectando injustamente el patrimonio de mi representado.

Por todo lo anterior, sírvase, señora juez, probar la excepción propuesta.

MALA FE DE PARTE DEL ACCIONANTE.

La buena fe (del latín, bona fides) es un principio general del derecho, consistente en el estado mental de honradez, de convicción en cuanto a la verdad o exactitud de un asunto, hecho u opinión, título de propiedad, o la rectitud de una conducta. Exige una conducta recta u honesta en relación con las partes interesadas en un acto, contrato o proceso:

“La jurisprudencia constitucional ha definido el principio de buena fe como aquel que exige a los particulares y a las autoridades públicas ajustar sus comportamientos a una conducta honesta, leal y conforme con las actuaciones que podrían esperarse de una “persona correcta (vir bonus)”. Así la buena fe presupone la existencia de relaciones reciprocas con trascendencia jurídica, y se refiere a la “confianza, seguridad y credibilidad que otorga la palabra dada[8]”.

No obstante, esta buen fe no le asiste al accionante, toda vez que pretende que se le declare la existencia de un contrato de trabajo, supuestamente continuo o permanente entre __________;

Mala fe porque hace uso de su derecho al acceso a la justicia pero para contar una falacia, una verdad acomodada a sus intereses personales, sólo con el fin de obtener más beneficios económicos a costa de la pobreza de los demás, aprovechándose de la buena fe no sólo de quien sí lo contrataba por obra civil, sino de un empresario que por ser el más fuerte económicamente, pretende que sea éste quien le reconozca unos derechos laborales que no existen, que no se dieron a la vida jurídica, a sabiendas de que nunca fue su empleador.

Mala fe porque no habla nada de ello en la demanda (los contratos de obra civil), ni demuestra en qué fincas trabajó, sólo se centra en señalar al señor _____________, sin ninguna relación contractual de tipo laboral, ni dependencia ni subordinación.